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企業虛假增資的法律責任

發布時間:2018年7月6日 威海公司業務律師  
  企業虛假增資的法律責任
  一、虛假驗資責任的構成要件
   虛假驗資責任是驗資單位出具虛假驗資報告的行為,在給委托人或第三人造成損害時,依法應當承擔民事賠償責任。這種民事賠償責任的性質屬于一種侵權責任。構成虛假驗資責任,必須同時具備以下4個構成要件:
      (一)必須有損害事實的發生
損害事實的發生,是驗資單位承擔民事賠償責任的前提。沒有損害事實的發生,便沒有虛假驗資責任的發生。在這里,損害的事實是指由于驗資單位出具虛假驗資報告,而使委托人或第三人受到了損害的事實。在受害人是第三人時,這種損害事實具體表現為第三人的債權得不到清償。
       (二)必須有出具虛假驗資報告的行為
  虛假的驗資報告,就是與實際不符的驗資報告,通常是指驗資單位驗證的資本額大于企業實有資本額的驗資報告。根據《注冊會計師法》第21條規定:注冊會計師執行審計業務,必須按照執業準則、規則確定的工作程序出具報告。在執行驗資業務時,注冊會計師應當對驗資報告的真實性、合法性負責。判斷注冊會計師的行為是否違法,關鍵是看是否嚴格按照執業準則、規則確定的程序來履行職務。凡是違反執業準則和規定程序的行為,都應當認定為違法行為。注冊會計師出具虛假的驗資報告行為,這本身既是違反職業準則的行為,也是違反法律規定的行為。
      (三)驗資報告與損害結果之間有因果關系
   我國實行的是實有資本制度。企業的注冊資金只有經過驗資單位的驗資,才能作為工商登記的依據。注冊資金的數額,反映的是企業對債務的清償能力。驗資單位出具驗資報告的行為,對第三人來說構成了實現債務的一般保證。在債權人與企業發生業務往來時,在很大程度上取決于對對方的信賴。而這種信賴又往往與企業法人執照上的注冊資金數額多少有直接關系。驗資單位出具的虛假驗資報告的行為,使債權人對債務人的信賴基礎喪失,所以虛假的驗資報告與債權人的債權不能實現在客觀上具有因果關系。在這里,因果關系的實質就是債權人對虛假驗資報告的信賴程度。這是確定驗資單位責任的一個非常重要的問題。
          (四)驗資單位在主觀上確有過錯
   驗資單位在主觀上的過錯,是指驗資單位在出具虛假驗資報告時的心理狀態。有故意和過失兩種具體表現形式。主觀上的故意,是指驗資單位明知自己違反法律、法規、職業道德、行業準則的行為會對第三人造成損害,仍然希望或放任這種結果發生的心理狀態,包括:(1)互相勾結的直接故意,即:由委托人提供虛假資料,驗資人出具虛假驗資報告;(2)不負責任的間接故意,即:發現了資料的虛假,卻不負責任地出具滿足委托人的要求、出具虛假驗資報告。主觀上的過失,是指驗資單位由于疏忽大意或者過于自信而應當預見自己行為的后果卻沒有預見到的一種心理狀態,包括:(1)輕信驗資資料的真實。雖然發現了驗資資料的疑點,但沒有引起應有的重視,并據此出具了驗資報告。(2)應當發現也能夠發現資料是虛假的,但卻因疏忽大意沒有發現,而出具了虛假的驗資報告。對驗資單位出具虛假的驗資報告時的心理狀態,應當根據其出具虛假驗資報告的事實,結合其專業職業特點,綜合加以考慮,采取推定其主觀上有過錯的辦法加以解決。驗資單位的這種過錯,不論是處于主觀上的故意,還是處于主觀上的過失,都應當承擔民事責任。
          二、審理此類案件應當堅持的基本原則
  根據驗資單位承擔民事責任的法律性質,結合此類案件的特點,在審理的過程中我們應當堅持以下4個基本原則:
(一)過錯責任原則
   出具虛假驗資報告,是驗資單位承擔民事責任的前提條件,但不是充分條件。根據侵權責任的構成要件理論,只有在主觀上具有過錯的情況下,驗資單位才應當承擔民事責任。如果在主觀上沒有過錯,則驗資單位不應當承擔民事責任。在認定驗資單位主觀上的過錯時,應當根據過錯推定的歸責原則:如果驗資單位沒有證據證明其沒有過錯,則應當根據虛假驗資報告的事實,推定其主觀上有過錯。
(二)順序責任原則
  根據最高人民法院法釋(1998)13號批復的規定,會計師事務所與案件的合同當事人雖然沒有直接的法律關系,但鑒于其出具虛假驗資證明的行為,給當事人的合法權益造成了損害,因而在民事責任的承擔上,應當堅持順序責任原則,即:先由債務人負責清償;不足部分,再由驗資單位在其證明的不實金額的范圍內承擔賠償責任。
(三)有限責任原則
   根據最高人民法院法釋(1997)10號批復的規定,金融機構、會計師事物所為公司出具不實的驗資報告或者虛假的驗資證明,公司資不抵債的,該驗資單位應當對公司債務在驗資報告不實部分或者虛假驗資證明金額以內,承擔民事責任。
(四)公平合理原則
  隨著此類案件的大量出現,對驗資單位責任的認定是否合法準確,直接關系到驗資單位的存在和發展。在審理此類案件時,必須堅持公平合理的原則:在充分保護債權人合法權益的同時,還要充分考慮驗資業務的具體特點,尊重驗資的基本規律,準確地對法律加以適用,以保護驗資業務的正常開展。
              三、準確確定此類案件的訴訟主體
   準確地確定此類案件的訴訟主體,是審理好此類案件的重要環節。為了防止原告濫用訴權,必須按照侵權責任的構成要件,對被告的訴訟主體資格認真進行審查,準確地加以把握:
(一)債務人(包括:主債務人及其保證人)的驗資單位可以作為被告。但是,對債務人的出資人的驗資單位不應作為被告。理由是:債權人在決定進行交易時,是基于對交易對方的信賴,而不是基于對交易對方的出資人的信賴。所以,交易對方的出資人的驗資單位與交易行為無關,故不應當承擔民事責任,也不應當列為被告。
(二)驗資單位只應對驗資后發生的債務承擔驗資不實的責任。這是因為:承擔驗資責任的前提是驗資行為與損害結果之間必須有因果關系。在虛假驗資報告出具前,債權人與債務人之間的交易,與驗資單位無關。債權人就與被驗資單位在虛假驗資報告出具前 發生的債務提起訴訟,不應當列驗資單位為被告。
(三)在債權人就被驗資的企業增資后發生的債務提起訴訟時:如果該企業設立驗資虛假、增資驗資真實,則只應當將企業設立時的驗資單位列為被告,而不應當將增資驗資單位列為被告;如果企業設立時驗資真實、增資驗資虛假,則只應當將增資時的驗資單位列為被告,而不應當將設立時的驗資單位列為被告;如果企業在設立時、增資時的驗資均為虛假,則應當將設立時和增資時的兩個驗資單位均列為被告。在此時,由于兩個驗資單位分別對各自的驗資行為負責,所以應當各自承擔各自的驗資不實部分的責任。如果出現不實部分之和與債務不相等的情況,則應當按照各自不實部分的比例承擔責任。
(四)在債權人就被驗資企業減資后發生的債務提起訴訟時:如果該企業在設立時的驗資虛假、減資驗資真實,則減資時的驗資單位與設立時的驗資單位均不應當列為被告;如果企業在設立時的驗資虛假、減資驗資也虛假,則只應當將減資時的驗資單位列為被告。因為企業減資后發生的債務,債權人信賴的是企業減資后的注冊資本,與企業在減資前的資本無關。
(五)債權人就被驗資單位在虛假的年檢驗資報告出具后發生的債務起訴,不論原驗資單位的驗資報告是否真實,都不應當列原驗資單位為被告,而應當列年檢時的驗資單位為被告。理由是:年檢時的驗資單位出具虛假的驗資報告,致使企業通過了年檢,使應予吊銷的企業得以合法存在。其對第三人的損害無異于企業設立時的虛假驗資。因此,對債權人與經過年檢的企業進行交易而發生的損失,年檢時提供虛假驗資報告的驗資單位應當承擔民事責任。
(六)債權人因原驗資單位的驗資不實而起訴改制后的驗資單位的,除非新驗資單位接受了原驗資單位的財產,否則不應當將改制后的新驗資單位列為被告。理由是:因驗資不實而產生的債務屬于隱性債務,對于隱性債務驗資單位一般都提有風險基金。如果改制后的新驗資單位接受了原驗資單位的風險基金,則新驗資單位應當在接受的風險基金的范圍內承擔責任。否則,根據《財政部關于會計師(審計)事物所終止的若干事項的通知》第3條的規定:“凈收益(凈損失)歸出資人,原事務所的法律責任由出資人承擔”。第8條規定:“因改制發生變更的事務所參照上述規定,在改制方案或有關協議中予以明確。”所以,原驗資單位的民事責任應當由出資人承擔,而不應當由改制后的驗資單位承擔。
            四、承擔虛假驗資責任的范圍和順序
   在審判實踐中,我們應當注意:驗資單位承擔虛假驗資的民事責任,必須嚴格按照下列范圍和順序進行:
(一)承擔虛假驗資責任的范圍
根據最高人民法院(1997)10號復函的規定,驗資單位所承擔責任的范圍為有限賠償責任,其具體含義是:
1.賠償范圍為“驗資報告不實部分或者虛假資金證明金額以內”。這就是說,驗資單位只對驗資報告不實的部分負責。對超出該范圍的部分,驗資單位則不應承擔民事責任。
2.如果出現企業多個債權人同時向驗資單位主張權利的情況,不管該企業是否具備法人資格,驗資單位也同樣是只在不實的范圍內承擔責任。在此時,可以采取按照比例分配的辦法,具體加以解決。
(二)承擔虛假驗資責任的順序
在審判實踐中,有時出現債權人將債務人、出資人、擔保人、出具虛假證明的人(銀行)、虛假驗資人等同時列為被告的情況。在有保證人的情況下,驗資人的責任順序,應當區分不同情況,分別加以對待:
1.一般保證人承擔責任的順序應當在驗資人之后。理由是:因為一般保證人承擔的責任是主債務不能清償的部分,所以只有在主債務不能清償時一般保證人才承擔保證責任。出資人和驗資人及出具虛假證據材料的第三人,承擔的都是對主債務人的注冊資金不到位引起的民事責任。主債務不能清償的部分,應當包括出資人、驗資人不能清償的部分。所以,在有一般保證人存在的情況下,清償的順序為:債務人、出資人、驗資人。
2.連帶責任保證人承擔的責任則沒有先后之分。但是,連帶責任的保證人在承擔了保證責任之后,有權向債務人、出資人、提供虛假證明材料的人和驗資人追償。在審判實踐中,上述情況的判決主文應當根據實際情況,分別加以表述:(1)債務人承擔清償責任。(2)出資人對債務人不能清償的債務,在出資不到位的范圍內承擔清償責任。(3)出具虛假驗資證據的人對出資人應當清償而未清償的部分,在其提供虛假證明金額的范圍內承擔責任。(4)驗資單位如果有過錯,則對提供虛假證據的人承擔連帶責任 ;如果無過錯則不承擔責任。如果沒有提供虛假證據的人,驗資人則對出資人應當清償而未清償的債務在虛假驗資金額的范圍內承擔賠償責任。(5)一般保證人則對各被告未能清償的債務承擔清償責任。
五、改制前虛假驗資責任的承擔
根據最高人民法院《關于會計師事物所、審計事物所脫鉤改制前民事責任承擔問題的通知》(法(2001)100號)的規定,“對原事務所所應當承擔的民事責任,應當由其開辦單位在所接收的原事物所的剩余財產和風險基金范圍內承擔清算責任。但如果開辦單位將原事務所剩余財產和風險基金留給脫鉤改制后的新事務所,則應當由新事務所在接收的資產范圍內對原事務所的債務承擔民事責任。”
六、審判實踐應當注意的若干問題
在審判實踐中,我們應當特別注意以下6個問題:
(一)只要驗資單位驗證的資本額,與企業實有的資本額不相符合,即構成虛假驗資。這種虛假的驗資,主要表現為驗證的資本額大于企業在接受驗證時實有的資本額。在下列3種情況下,不能認定驗資報告為虛假:
1.在驗資以后出資人抽走了資金的。此類情況雖然常見,但是責任不在驗資單位,而在于出資人。驗資單位只對驗資時的資金真實性負責,故在出現出資人在驗資后抽走資金的情況時,驗資單位不應當承擔責任。
2.資單位如實反映了出資不到位的事實。如:“投資人尚未交付資產”、“投資人以開辦企業應當上繳的管理費作為投資”、“投資人投入的資產作價轉讓給開辦企業”等。驗資單位的這些表述,如實地反映了開辦單位的實際情況,并未作虛假表述,故驗資單位沒有過錯,當然不應當承擔民事責任。
3.以必須辦理產權過戶手續的實物、工業產權、非專利技術、土地使用權等作為出資,驗資時尚未辦理過戶手續的。由于在企業成立前,有關的過戶手續無法辦理,再加上有關的法律法規規定可以在企業成立后的一定時期內辦理,故不能夠以驗資時尚未辦理手續而認定為虛假驗資。
(二)審查驗資單位有無過錯,應當以當時的法律法規為依據。主要應當注意:
1.1996年1月1日《中國注冊會計師獨立審計準則(第一批)》實施之前:(1)注冊會計師事務所的驗資依據有:1991年8月21日的《注冊會計師驗資規則》;1994年1月1日的《中華人民共和國注冊會計師法》。(2)注冊審計師事務所的驗資依據有:1986年10月1日的《中華人民共和國審計條例》;1989年7月5日審計署《關于社會審計工作的規定》;1990年4月16日審計署《社會審計工作規程》;1994年3月14日審計署《注冊審計師驗資規則》。
2.在1996年1月1日《中國注冊會計師獨立審計準則(第一批)》實施之后,注冊審計師更名為注冊會計師,統一適用《中國注冊會計師獨立審計準則(第一批)》。
(三)在有人提供虛假驗資憑證時,對虛假驗資責任的認定。在委托人或第三人提供虛假驗資憑證時,確定驗資單位的責任應當特別注意:對虛假的驗資憑證,驗資單位負有職業上的審查義務。如果驗資單位知道或者應當知道提供的驗資憑證虛假而加以采信,則驗資單位在主觀上有過錯,應當承擔民事責任;如果驗資單位不知道或不可能知道提供的驗資憑證虛假,則驗資單位在主觀上無過錯,不應當承擔民事責任。
(四)法院不應當主動追加驗資單位為被告。虛假驗資責任是一種民事責任,作為原告一方的當事人有權決定是否要求虛假驗資單位是否承擔責任。在債權人沒有沒有提出追究驗資單位的虛假眼資責任的時候,法院不應當主動追加,也不應當根據其他被告的申請而追加。只有在債權人正式提出申請追加時,法院才予以追加。
(五)法院不能在執行程序中追加驗資單位為被執行人。在審判實踐中,往往是在被執行人無力清償時才想到去審查驗資單位,要求法院追加驗資單位為被執行人。在這種情況下,法院不能在執行程序中追加驗資單位為被執行人。理由是:當事人的民事責任,必須經過訴訟程序才能加以確定。執行程序的任務是執行生效判決所確定的義務,不能代行審判的職能。驗資單位是否應當承擔責任、承擔多大的責任,只有經過審判程序才能加以確定。在執行程序直接追加驗資單位為被執行人,剝奪了驗資單位的訴訟權利。因此,不能在執行程序中直接追加驗資單位為被執行人,但是可以對驗資單位另行提起民事訴訟。
(六)在債權人只列驗資單位作為被告時,則應當告知原告追加出資人為被告。如果原告不同意追加出資人為被告,則裁定不予受理或者駁回起訴。理由是:驗資單位享有檢索抗辯權,即:只有在出資單位無力清償時,驗資單位才依法承擔清償責任。



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